Wikborg Rein nyhetsbrev: Rettslige utfordringer i kjølvannet av konkursbehandlingen i Lehman Brothers
| 07. oktober 2008Den 15. september 2008 meldte Lehman Brothers Holdings Ltd at selskapet ville søke om beskyttelse under den amerikanske konkurslovgivningens Kapittel 11. Kort tid etter ble det kjent at også fire Lehman Brothers selskaper i Storbritannia var satt under administrasjon i medhold av britisk insolvenslovgivning.
Konkursen i verdens fjerde største investeringsbank har allerede skapt utfordringer for norske banker og verdipapirforetak. De fleste umiddelbare problemstillinger som oppstod i forbindelse med konkursen vil nå stort sett være avklart. Etteroppgjøret i regi av administrator vil imidlertid pågå langt frem i tid. Lehman Brothers-saken vil neppe forbli et enestående tilfelle, og illustrerer kompleksiteten ved sammenbrudd hos store internasjonale aktører i finansmarkedet.
Amerikansk holdingselskap under Kapittel 11-behandling
Som følge av konkursdomstolens innvilgelse av selskapets søknad om såkalt Kapittel 11-behandling, har Lehman Brothers’ amerikanske holdingselskap blitt satt under administrasjon av revisjons- og rådgivningsselskapet PricewaterhouseCoopers (PWC). Konkursbehandlingen omfatter utelukkende holding-selskapet, og ingen andre selskaper i den amerikanske strukturen er så langt berørt. Siktemålet under en Kapittel 11-behandling er at selskapet skal søkes videreført gjen-nom reorganisering av gjelds- og kontraktsforpliktelser. Under Kapittel 11-behandling kan selskapet opprettholde forretningsvirksomheten mens en konkursdomstol over-våker reorganiseringen av selskapet. Domstolen har i en viss utstrekning myndighet til å slette gjeld og frigjøre selskapet fra kontraktsforpliktelser. I kjølvannet av Kapittel 11-behandlingen har konkursdomstolen godkjent salget av Lehman Brothers’ nordamerikanske investeringsbank- og kapitalmarkedsvirksomhet til den britiske investeringsbanken Barclays Capital, som er en del av Barclays Bank PLC. Kapittel 11-behandlingen har videre resultert i salget av Neuberger Bermanns virksomhet rettet mot high net worth individuals og institusjonelle aktører til Bain Capital og Hellman og Friedman. Transaksjonen er betinget av konkursdomstolens godkjennelse.
Britiske selskaper plassert under administrasjon
I Storbritannia har Lehman Brothers International (Europe), Lehman Brothers Ltd., LB Holdings PLC og LB UK RE Holdings Ltd. blitt satt under felles administrasjon av PWC i henhold til britisk insolvenslovgivning. PWC er oppnevnt for å sikre at nedtrappingen av selskapenes virksomhet finner sted på en så ordnet måte som mulig under de rådende omstendigheter. Tilgjengelige offentlige opplysninger tyder på at formålet med administrasjonsbehandlingen i de britiske selskapene er å avvikle virksomheten i selskapene. Som en konsekvens av at selskapene er satt under administrasjon, er det utstedt et såkalt ”statutory moratorium” som i korte trekk innebærer at ingen, uten samtykke av det aktuelle selskapets administrator, kan foreta seg noe for å slå selskapet konkurs, ta pant i selskapets eiendom eller å fortsette eller påbegynne rettslig prosess mot selskapet. PWC har videre innledet samarbeid med London Clearing House for å tilrettelegge for at kunder av de aktuelle selskaper under administrasjon kan overføre handler til andre selskaper. Administrasjonsbehandlingen i de britiske selskapene har så langt resultert i salget av Lehman Brothers britiske og europeiske investeringsbank- og kapitalmarkedsvirksomhet til den Asia-baserte investerings-banken Nomura. Salget omfatter virksomhet knyttet til Lehman Brothers kontorer i Nederland, Quatar, Dubai, Kuwait, UK, Spania, Italia, Tyskland og Sverige.
Status asiatiske selskaper
Situasjonen knyttet til det amerikanske holdingselskapet og de fire britiske selskapene har videre medført at Lehman Brothers Holdings Japan Inc. og Lehman Brothers Japan Inc. har søkt om ”civil rehabilitation procedures” under japansk ”civil rehabilitation law”. Prosedyren innebærer at selskapene er avskåret fra å foreta utbetalinger i forbindelse med de forpliktelser som oppsto i tilknytning til omstendighetene før og rundt 15. september. The Financial Services Agency of the Japanese Government har videre utstedt en ”business suspension” hvoretter Lehman Brothers Japan Inc. ble beordret å stanse all virksomhet knyttet til finansielle instrumenter. Dette gjelder imidlertid ikke oppfyllelse og levering i henhold til avtaler som ble inngått før 12. september, herunder også tilbakelevering av kundemidler. Forbudet mot virksomhet gjaldt for tidsrommet mellom 15. september til 26. september. Lehman Brothers Japan Inc. har i henhold til tilgjengelige offentlige opplysninger opprettholdt virksomhetsstansen etter uløpet av stansordren. I tillegg har Lehman Brothers Asia Limited, Lehman Brothers Securities Asia Limited og Lehman Brothers Futures Asia Limited stoppet all virksomhet, herunder all handel på Hong Kong Securities Exchange og Hong Kong Futures Exchange. Det er ikke foreløpig fremkommet informasjon som tyder på at handelen er gjenopptatt.
Hvordan skal jeg som kreditor eller motpart forholde meg?
Motparter eller kreditorer til de ulike Lehman selskapene bør merke seg at åpnet konkurs- og/eller insolvensbehandling utelukkende gjelder det enkelte aktuelle selskap. De selskaper som ikke er tatt under slik behandling drives i utgangspunktet som normalt. Det er derfor viktig at man først og fremst identifiserer hvilket Lehman-selskap man har inngått kontrakt med, og hvorvidt dette aktuelle selskapet er rammet eller ikke. Dersom man har et krav mot et av disse selskapene i form av en ikke-oppfylt handel eller man har inngått en kontrakt med et fremtidig oppfyllelseselement, for eksempel en derivatkontrakt eller man har lånt ut aksjer under en Prime Brokerage avtale, bør man melde dette kravet til selskapets administrator. Verken i USA eller Storbritannia har man så langt satt en frist for å melde slike krav. Britiske domstoler har signalisert at de på dette tidlige stadiet ikke vil behandle begjæringer fra kreditorer eller motparter, og at krav mot Lehman-selskaper under administrasjon derfor må rettes mot administratorene.
Norske investorer, banker og verdipapirforetak kan ha ulik eksponering mot konkursrammede Lehman-selskaper og nærstående selskaper innenfor samme gruppe. Eksponeringen kan for eksempel bestå i at man har inngått derivatkontrakter med et Lehman-selskap, eller at man har handlet andre typer finansielle instrumenter solgt/kjøpt eller utstedt av et Lehman-selskap. Enkelte spørsmål vil kunne avklares etter norsk rett, mens andre spørsmål forutsetningsvis må løses på grunnlag av annen jurisdiksjons rett, herunder særlig britisk og amerikansk lovgivning.
PWC har uttalt at de vil prioritere høyt å avklare forhold rundt alle kundemidler i besittelse av et Lehman-selskap, herunder også utlånte aksjer, og at de så langt det lar seg gjøre vil tilbakelevere alle slike kundemidler. I forkant av en eventuell tilbakelevering vil man imidlertid måtte se hen til hvorvidt tilbakeleveringsretten er forringet, enten i form av at det foreligger grunnlag for motregning mot den enkelte kreditor eller fordi for eksempel det aktuelle Lehman Brothers-selskapet har betinget seg en bruksrett over lånte verdipapirer.
Det er ventet at PWCs gjennomgang av Lehman-selskapene, herunder gjennomgang av selskapenes og motparters rettstilling under eksisterende finansielle kontrakter, vil være langvarig, og man kan vanskelig se for seg at aktuelle motparter vil oppnå avklaring hos respektive domstolene før slik gjennomgang er avsluttet.
Kontaktpersoner hos Wikborg Rein:
Cecilie Kvalheim
e-post: ckv@wr.no
tlf.: 22 82 75 93 / 92 069 042
Leif Petter Madsen
e-post: lpm@wr.no
tlf.: 22 82 76 15 / 915 42 885
Ketil E. Bøe
e-post: keb@wr.no
tlf.: 22 82 76 96 / 976 99 405
Informasjonen i dette nyhetsbrevet er ment som generell informasjon til våre klienter og forbindelser, og kan ikke betraktes som juridisk rådgivning. Informasjonen er basert på offentlig tilgjengelig informasjon, herunder hentet fra www.lehman.com og www.ukmediacentre.pwc.com. Wikborg Rein tar ikke ansvar for at informasjonen som fremkommer på disse nettstedene er korrekt.
